劳动合同法实施条例（草案）涉嫌越权解释分析

李迎春律师



【摘要】
国务院制定的劳动合同法实施条例可以对劳动合同法模糊条款做出细化使其更有操作性，但是不能超越条款本身的含义解释法律、创设新制度，否则就涉嫌越权解释了。。。

【关键词】劳动合同法实施条例 越权解释 分析


　　《中华人民共和国立法法》第四十二条规定，法律解释权属于全国人民代表大会常务委员会。法律有以下情况之一的，由全国人民代表大会常务委员会解释：（一）法律的规定需要进一步明确具体含义的；（二）法律制定后出现新的情况，需要明确适用法律依据的。2008年5月8日国务院公布的《中华人民共和国劳动合同法实施条例》（草案）对《劳动合同法》许多模糊条款进行了明确，这无疑是值得称道的，在实践中也具有可操作性，但是纵观整个条例45个条款，有部分条款已经超出了《劳动合同法》条款本身的含义，已经变成了对法律条款进行解释了，似乎有越权解释法律之嫌。本文仅从立法程序上探讨《条例》草案部分条款对法律做出解释的权限是否合法，并未涉及条例条款本身在实践操作中的合理性。　

　　涉嫌越权解释条款一：续延劳动合同后符合连续工作满10年订立无固定期限劳动合同的规定　

　　【条款】：第十二条 劳动合同期满，因劳动者有下列情形之一而续延，劳动者在该用人单位已经连续工作满10年，劳动者提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与该劳动者订立无固定期限劳动合同：　

　　（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的； 　

　　（二）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的； 　

　　（三）女职工在孕期、产期、哺乳期的。　

　　【分析】：《劳动合同法》第十四条第二款第（一）项规定，劳动者在该用人单位连续工作满十年的，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。根据《劳动合同法》该项之规定，劳动者提出订立、或者同意续订劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，用人单位均应当订立无固定期限劳动合同。但是《条例》（草案）第十二条仅规定劳动者“提出”订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与该劳动者订立无固定期限劳动合同，实践中有些劳动者法律意识并不强，并不一定知道这时候要“提出”订立无固定期限劳动合同，可能是在用人单位提出续订劳动合同时“同意”续订，根据劳动合同法第十四条的规定，用人单位本应当也订立无固定期限劳动合同，但是根据《条例》（草案）第十二条之规定，劳动者不“提出”订立无固定期限劳动合同要求的，但同意续订劳动合同，将无法根据本条签订无固定期限劳动合同，《条例》（草案）显然缩小了劳动者可订立无固定期限劳动合同的范围，这种“缩小解释”，并不符合劳动合同法原意。　

　　涉嫌越权解释条款二：政府以及有关部门为安置困难人员就业而提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定　

　　【条款】：第十五条 地方各级人民政府以及有关部门为安置困难人员就业而提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定。　

　　【分析】：本条规定地方各级人民政府以及有关部门为安置困难人员就业而提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定。如果从结论去推断劳资双方法律关系，只能说明在该公益性岗位工作的劳动者与“地方各级人民政府以及有关部门”不建立劳动合同关系，如果建立劳动合同关系，劳动合同应当毫无例外的适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定才对，法律面前人人平等嘛，难道法律上会存在有部分劳动合同关系适用无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定，有部分劳动合同关系不适用无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定？但根据本条规定，又明确了双方确实是“劳动合同关系”，因为条款中明确了“其劳动合同”的存在，本条显然存在越权解释之嫌。　

　　涉嫌越权解释条款三：劳动合同法第十七条规定的“法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项”，不包括《中华人民共和国劳动法》第十九条规定的“劳动纪律”、“劳动合同终止的条件”和“违反劳动合同的责任”的规定　

　　【条款】：第十六条 劳动合同法第十七条规定的“法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项”，不包括《中华人民共和国劳动法》第十九条规定的“劳动纪律”、“劳动合同终止的条件”和“违反劳动合同的责任”。　

　　【分析】：“劳动纪律”、“劳动合同终止的条件”和“违反劳动合同的责任”是劳动法中所规定的合同必备条款，劳动合同法规定的劳动合同必备条款已经没有该三项条款，但是劳动合同法第十七条又规定了劳动合同必备条款包括“法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项”，由于劳动法是法律，且仍继续有效，劳动法规定的“劳动纪律”、“劳动合同终止的条件”和“违反劳动合同的责任”根据劳动法之规定属于法律规定应当纳入劳动合同的事项，因此，从这个入口进去，“劳动纪律”、“劳动合同终止的条件”和“违反劳动合同的责任”又可能出现在《劳动合同法》规定的劳动合同必备条款里面。这其实是劳动合同法起草时的疏忽导致的法律漏洞，本条对此进行了“补漏”的解释，但是按照《立法法》的规定，法律解释权属于全国人民代表大会常务委员会，而不能由国务院法规进行解释。　

　　涉嫌越权解释条款四：试用期工资标准的规定　

　　【条款】：第十八条 劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的80%或者不得低于劳动合同约定工资的80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。　

　　【分析】：《劳动合同法》第二十条规定，劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。本条实际上是用词不严谨的表现，根据“或者”的汉语意思，该条可以得出两种理解，第一种理解：劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资，不得低于劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准；第二种理解：劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的百分之八十，不得低于劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。从条款规定看，两种理解都没有错，但是，一个法条不可能有两种理解，否则无法操作。这其实也是劳动合同法的一个法律漏洞。本条对此进行了明确，采纳了第二种理解，即劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的80%或者不得低于劳动合同约定工资的80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准，其实也是对法律条款含义进行了解释，也涉嫌越权解释。 　

　　涉嫌越权解释条款五：劳动合同中止的规定　

　　【条款】：第二十四条 用人单位与劳动者协商一致，可以中止或者部分中止履行劳动合同。劳动者应征入伍、劳动者被依法限制人身自由或者劳动者失踪但是尚未被人民法院宣告失踪、宣告死亡的，用人单位可以中止或者部分中止履行劳动合同。　

　　中止或者部分中止履行劳动合同期间，用人单位和劳动者双方暂停履行劳动合同的有关权利、义务。 　

浙江省杭州市人大常委会


杭州市人民代表大会常务委员会关于修改《杭州市蔬菜基地建设保护条例》个别条款的决定


（2003年8月21日杭州市第十届人民代表大会常务委员会第十二次会议通过 2003年11月6日浙江省第十届人民代表大会常务委员会第六次会议批准 2003年11月21日杭州市人民代表大会常务委员会公告第16号公布）



杭州市第十届人民代表大会常务委员会第十二次会议决定对《杭州市蔬菜基地建设保护条例》作如下修改：

第九条第二款修改为：“符合前款规定征用蔬菜基地的，必须在规划定点前向市土地管理部门提出申请，经市规划管理部门签署意见后，报市人民政府审查同意，再按规定的程序和权限报经批准。”

本决定自公布之日起施行。

《杭州市蔬菜基地建设保护条例》根据本决定作相应修改，重新公布。



附：杭州市蔬菜基地建设保护条例（2003年修正本）

（1994年6月2日杭州市第八届人民代表大会常务委员会第十三次会议通过 1994年10月29日浙江省第八届人民代表大会常务委员会第十三次会议批准 自1994年10月29日起公布施行 根据1997年8月15日杭州市第九届人民代表大会常务委员会第四次会议通过 1997年9月1日浙江省第八届人民代表大会常务委员会第三十九次会议批准的《杭州市人民代表大会常务委员会关于修改〈杭州市限制养犬规定〉等两件地方性法规个别条款的决定》第一次修正 根据2001年11月26日杭州市第九届人民代表大会常务委员会第三十八次会议通过 2001年12月28日浙江省第九届人民代表大会常务委员会第三十次会议批准的《杭州市人民代表大会常务委员会关于修改〈杭州市蔬菜基地建设保护条例〉的决定》第二次修正 根据2003年8月21日杭州市第十届人民代表大会常务委员会第十二次会议通过 2003年11月6日浙江省第十届人民代表大会常务委员会第六次会议批准的《杭州市人民代表大会常务委员会关于修改〈杭州市蔬菜基地建设保护条例〉个别条款的决定》第三次修正）

第一条 为加强蔬菜基地的建设、保护和管理，稳定蔬菜基地面积，保证蔬菜有效供给，根据《浙江省蔬菜基地建设保护条例》和有关法律、法规的规定，结合本市实际，制定本条例。

第二条 本条例所称的蔬菜基地，是指市人民政府根据城市人口对蔬菜的需求和建设用地发展趋势的预测而批准建立的常年蔬菜基地。

第三条 市人民政府负责组织实施本条例。

市土地管理部门和市农业综合行政主管部门按照各自职责分工，负责蔬菜基地的建设、保护和管理工作。

第四条 蔬菜基地建设规划应与城市总体规划相衔接，统一布局，合理安排，实行长期保护。

第五条 市蔬菜基地的面积按市区常住人口人均面积不少于零点零二五亩的标准确定，由市人民政府下达给有关区人民政府实施。

第六条 建立蔬菜后备基地，用于弥补蔬菜基地因人口增长或建设用地征用而造成的面积不足。其面积按不少于蔬菜基地总面积百分之十的比例确定。

对蔬菜后备基地应有计划地安排资金、技术的投入，逐步建设成规范化的蔬菜基地。

第七条 蔬菜基地的具体范围，由市土地管理部门、农业综合行政主管部门和计划、城市规划等部门会同区人民政府划定，经市人民政府批准后，由市土地管理部门、区人民政府分别登记造册。市人民政府统一设立保护标志，并发布公告。

禁止任何单位和个人破坏或擅自移动保护标志。

第八条 蔬菜基地必须常年种植蔬菜，不得荒芜，不得改变蔬菜基地的使用性质。

禁止在蔬菜基地内取土、挖沙等毁坏菜地的行为。

第九条 蔬菜基地一经划定，必须严格保护。确因国家和省重大建设项目或实施经批准的城市规划需要，非征用蔬菜基地不可的，必须先补后征，以征一亩补不少于一点五亩的原则，在蔬菜后备基地中补足菜地。

符合前款规定征用蔬菜基地的，必须在规划定点前向市土地管理部门提出申请，经市规划管理部门签署意见后，报市人民政府审查同意，再按规定的程序和权限报经批准。

第十条 征用蔬菜基地和蔬菜后备基地，用地单位除按规定缴纳征地费用外，必须事先按省人民政府规定的标准缴纳菜地开发建设基金。

菜地开发建设基金由市人民政府委托市土地管理部门统一收取，全额交纳市财政，按预算外资金管理，实行财政专户储存，利息纳入菜地开发建设基金。

菜地开发建设基金由市人民政府专款用于蔬菜基地的开发、建设和改造，优先用于被征蔬菜基地所在区的蔬菜基地开发、建设和改造，以及技术推广、技术培训和科学研究等项支出。

菜地开发建设基金不得截留或挪用，未经省人民政府批准不得减免。

财政、审计部门对菜地开发建设基金的收取、使用和管理实施检查、监督。

第十一条 任何单位和个人不得非法侵占或损坏蔬菜基地的基础设施。

征用蔬菜基地的建设项目的规划设计，应征得市水利行政主管部门同意。未征得市水利行政主管部门同意的，市土地管理部门不得审核报批征地手续。

在蔬菜基地内或周围施工的建设单位，在开工前必须采取有效措施保护蔬菜基地水利网络系统整体功能正常发挥，如因施工影响其正常功能发挥的，建设单位必须在规定期限内采取有效措施加以修复。

第十二条 禁止向蔬菜基地和蔬菜后备基地倾倒、排放有害物质。不得在蔬菜基地和蔬菜后备基地的周围建设有污染环境，影响蔬菜生产的项目。已经建设的有污染项目，应采取有效措施，限期整治，无法治理的，应予以搬迁。

第十三条 市、区人民政府应扶持蔬菜基地的建设，增加资金投入，加强蔬菜基地的排灌、道路、供电等基础设施建设，提高蔬菜基地的生产能力。

市、区人民政府应创造条件，建立蔬菜生产风险保障机制，提供生产、技术、经营等社会化服务，保护菜农利益。

第十四条 建立蔬菜基地和蔬菜后备基地建设保护监督检查制度。市人民政府应组织市土地管理部门、农业综合行政主管部门、城市规划部门及其他有关部门和区人民政府，定期对蔬菜基地建设保护情况进行检查，并向市人大常委会报告检查情况。

被检查的单位和个人应如实提供有关情况和资料，不得隐瞒和拒绝。

第十五条 违反本条例规定，有下列行为之一的，依照《中华人民共和国土地管理法》、《浙江省土地管理实施办法》的有关规定处罚：

（一）未经批准或采取欺骗手段骗取批准，或超过批准用地数量非法占用蔬菜基地的；

（二）买卖或以其他形式非法转让蔬菜基地的；

（三）无权批准或超越批准权限非法批准征用、使用蔬菜基地的。

第十六条 征用蔬菜基地后未动工兴建，致使菜地荒芜的，按《浙江省土地管理实施办法》的有关规定处理。

菜地连续荒芜满六个月的，由乡（镇）人民政府按不低于同类菜地年产值一点五倍的标准收取抛荒费；满一年的，按同类菜地年产值三倍的标准收取抛荒费，并可由农业集体经济组织收回土地承包经营权。

第十七条 违反本条例规定，改变蔬菜基地使用性质的，由农业综合行政主管部门责令其恢复原状，并可处以二百元以上二千元以下的罚款。

第十八条 违反本条例规定，在蔬菜基地内取土、挖沙等毁坏菜地的，由土地管理部门责令其限期恢复原状，并可处以一千元以上五千元以下的罚款。

第十九条 违反本条例规定，擅自移动或破坏蔬菜基地保护标志的，由农业综合行政主管部门责令其恢复原状，并可处以五百元以下的罚款。

第二十条 非法侵占或损坏蔬菜基地基础设施的，由农业综合行政主管部门责令其限期恢复原状，赔偿损失，并可处以一千元以上一万元以下的罚款。

第二十一条 违反本条例规定，在蔬菜基地和蔬菜后备基地内排放、倾倒有害物质的，由环境保护部门按环境保护的有关法律、法规规定处理。

第二十二条 违反本条例规定，未按农药使用管理规定使用农药或在蔬菜基地内使用国家禁止使用的农药或其他化学物品的，由农业综合行政主管部门责令其停止使用，没收其所使用的农药或其他化学物品，监督销毁受污染的蔬菜，并可处以一百元以上一千元以下的罚款。

第二十三条 截留、挪用菜地开发建设基金的，由市财政、审计部门责令退赔；对主要责任人员，由其所在单位或上级机关给予行政处分。

第二十四条 农业综合行政主管部门、土地管理部门和其他有关部门的工作人员，在蔬菜基地建设、保护和管理工作中有徇私舞弊、玩忽职守等行为的，依照有关法律、法规规定处理。

第二十五条 违反本条例规定，情节严重，构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。

第二十六条 各县（市）可参照本条例执行。

第二十七条 本条例自公布之日起施行。