法人消灭与法人特种情况下
诉讼主体资格之初探

倪 学 伟


一、法人消灭的法定程序
法人消灭是指法人丧失民事权利能力和民事行为能力，失去民事主体资格的法律事实。法人消灭须经两个法定程序，即法人消灭事由的出现和法人的清算与注销。
（一）法人消灭事由的出现
法人消灭事由的出现，是法人消灭的第一个法定程序；没有该事由出现，法人不会消灭。但并非消灭事由一出现，法人就立即消灭。这与自然人死亡不同，自然人一旦心跳呼吸不可逆转地停止，即断定为死亡；而法人乃人合组织体或财合组织体，其消灭事由出现后，尚需办理一定手续才能消灭，正如需办理一定手续法人才得以成立。《民法通则》第40条规定：“法人终止，应当依法进行清算”，此处“终止”即为“消灭”，用反对解释方法应解释为：“不经清算，法人不得消灭”；第46条规定“企业法人终止，应当向登记机关办理注销登记并公告”，反对解释为“未向登记机关办理注销登记并公告的，企业法人不得消灭”。因此，法人消灭事由出现，并不使其立即消灭，但消灭事由出现后，其民事行为能力和诉讼行为能力即受较大限制，即“法人终止，应当……停止清算范围外的活动”，不得从事新的民事活动和其他活动，仅能进入法人消灭的下一程序——清算与注销。亦即已显消灭事由之法人，仅在清算目的范围内方被认为是同一法人，具有法人资格；在清算目的范围外，该法人因不具权利能力、行为能力而视同已经消灭。
根据《民法通则》第45条规定，法人消灭事由有四：法人依法被撤销（包括被依法吊销营业执照）；法人自行解散；依法宣告破产及其他事由。
（二）法人的清算与注销
《民法通则》第47条“企业法人解散，应当成立清算组织，进行清算”和第46条“企业法人终止，应当向登记机关办理注销登记并公告”的规定，乃强制性规范，是法人最终消灭之必经程序，未经此程序，法人不得消灭。
法人的清算主要指：1、了结法人消灭事由出现前已进行而未完成的事务；2、通过诉讼等方式收取到期债权，对未到期债权以转让或换价方式收取；3、通过诉讼等方式清偿所负到期债务，对未到期债务应抛弃期限利益提前清偿；4、偿债后有余产的，应移交给有权获此余产的人。法人清算完毕，应由清算人或清算组织向登记机关办理注销登记并公告，经注销登记并公告后，法人即消灭。
二、法人被吊销营业执照后、清算注销前的诉讼主体资格
根据民诉法理，当事人分实际诉讼当事人和适格当事人两类。实际诉讼当事人是以本人名义提起民事诉讼，请求法院裁判解决纠纷的原告和被诉并接受裁判的被告，即诉状上所列的起诉人、被诉人双方以及法院裁判文书所列的其他当事人，如追加的或更换的当事人。实际诉讼当事人非必然为适格当事人；但从审判实践看，即使不适格的实际诉讼当事人也归属当事人范畴，注定要承受法院裁判结果，如承受因当事人不适格而裁定不予受理或驳回起诉的结果。毫无疑问，法人被吊销营业执照后，无论是否经过清算和注销，都可成为实际诉讼当事人。
适格当事人是指正当当事人，即对作为诉讼标的的法律关系有管理权或处分权的当事人。适格当事人未参加诉讼，即不具实际诉讼当事人身份。适格当事人应当在程序法上适格和在实体法上适格。
在程序法上适格是指当事人具有诉讼权利能力，诉讼真正以其名义进行。诉讼权利能力又称当事人能力，是公民、法人和其他组织能够享受民事诉讼权利和承担民事诉讼义务的能力，以及能够成为民事诉讼当事人的法律资格。公民的诉讼权利能力始于出生、终于死亡；法人的诉讼权利能力始于成立、终于消灭。法人被吊销营业执照，未经清算和注销，不得消灭，因而该法人仍具诉讼权利能力，可为程序法上适格的当事人。但目前普遍做法似相反，其逻辑推理似乎是：法人被吊销执照后即行终止、消灭，不再享受民事权利、承担民事义务，不具有成为民事诉讼当事人的法律资格，不能到法院起诉、应诉。果如此，哪一家经营不善的企业不愿被吊销执照、关门大吉！笔者主张，法人被吊销营业执照后、清算注销前，是程序法上的适格当事人，且是与讼争民事法律关系有直接利害关系之当事人，可以并有权以自己的名义起诉、应诉。被吊销营业执照，必将导致该法人消灭的后果，但在消灭前还须完成清算、注销工作。在清算目的范围内，该法人所为的一切清算行为（法人消灭事由出现后的诉讼行为，无论作为原告抑或被告，显然都属清算目的范围内之行为），是该法人的正当行为，且是必须的、义务性的行为。亦即收回债权、偿还债务以及到法院起诉、应诉，实乃清算阶段的主要工作，该法人有责任必须完成。若从法律上否认其程序法上适格当事人资格，无权起诉、应诉，从而丧失通过国家审判权对收回债权的保护，则很难完成清算阶段的这些工作。
在学术和实务上都未见分歧的是：法人一旦清算和注销，即归于消灭，同时丧失诉讼权利能力，不能成为程序法上适格的当事人。当事人在程序法上不适格，将致使诉讼不能成立。
当事人在实体法上适格，是指当事人有权以自己的名义主张、放弃民事权利或否定、承认民事义务。实体法上适格的当事人有三种情况：1、与讼争民事关系有直接利害关系的当事人；2、以他人之间的民事关系为诉讼标的，诉讼将直接影响其民事权益的相关当事人；3、非民事权利主体当事人。当事人在实体法上适格，是解决民事实体权益纠纷的必然要求，也是实现民事诉讼目的的唯一途径。法人被吊销营业执照后、清算注销前是实体法上适格当事人，理由是：法人具有独立法律人格，独立享受民事权利、承担民事义务，在消灭以前应以其所有的财产对外承担有限责任；既然以自己的财产承担了责任，则应属实体法上的适格当事人。
当然，被吊销营业执照后、清算注销前，法人往往已不能正常运行，譬如失去了正常的组织机构、工作秩序和完成正常工作所必需的员工和经费，在法律上赋予该法人以实体法适格当事人资格是适当的，但在客观上要使其真正地、切实地行使适格当事人的权利义务，往往十分不现实，可能会使诉讼久拖不决，甚至于无法进行正常诉讼。出于诉讼经济的考虑，我国法律允许非民事权利主体成为适格当事人，因为毕竟诉讼之目的是为了有效、低成本解决实体民事权益纠纷，而非为诉讼而诉讼。最高法院关于贯彻执行《民法通则》若干问题的意见第60条规定：“对于涉及终止的企业法人债权、债务的民事诉讼，清算组织可以用自己的名义参加诉讼”，最高法院关于适用《民事诉讼法》若干问题的意见第51条规定：“企业法人未经清算即被撤销，有清算组织的，以该清算组织为当事人；没有清算组织的，以作出撤销决定的机构为当事人。”（上述二条规定皆未排除该法人的诉讼主体资格，而审判实践却普遍性地将该法人的诉讼主体资格取消了！）这些规定表明，为了弥补被吊销执照后、清算注销前的法人作为实体法上适格当事人在诉讼行为能力方面的客观不足，法律明文允许非权利主体如清算组织或清算人可成为实体法意义的适格当事人，以自己名义行使或与该法人共同行使诉讼权利、履行诉讼义务。非权利主体作为实体法适格当事人，须有严格限制，即应仅限于法律明文规定，否则法律关于适格当事人的规定将失去意义，诉讼将可能在与纠纷没有丝毫关联的非权利主体间进行，这对纠纷的解决毫无作用，其结果只是徒增诉讼费用，浪费有限的审判资源。
三、并非结论的结论
法人被吊销营业执照、并经清算和注销后，即归于消灭。已消灭的法人既非程序法上、亦非实体法上的适格当事人。但是，已消灭的法人可以是实际诉讼当事人，可以起诉、应诉；法院一经查实该法人已消灭，即应裁定不予受理或驳回起诉，使其承担不适格当事人的诉讼后果。
法人被吊销营业执照后、清算注销前，是程序法和实体法上的适格当事人，有权起诉、应诉而成为实际诉讼当事人，并应受法院裁判的拘束。但是，因该法人的民事行为能力和诉讼行为能力已存瑕疵，不能切实行使实体法上乃至程序法上适格当事人的权利义务，因而有必要由法律强制规定由某一组织与其共行权利义务。实践中，可将该法人和法律规定的组织如清算组织、主管部门等列为共同原告或共同被告，以使实体法和程序法的规定得以协调。


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安徽省六安市人民政府


六安市人民政府关于印发六安市人民政府质量奖管理办法的通知

六政〔2010〕71号


各县区人民政府，开发区、试验区、集中区管委，市政府各部门、各直属机构：
　《六安市人民政府质量奖管理办法》已经2010年9月15日市政府第13次常务会议审议通过，现予印发，请认真贯彻执行。



二○一○年十月九日



六安市人民政府质量奖管理办法



　　第一条 为全面落实科学发展观，引导和激励各行各业加强质量管理，追求和实现卓越的经营绩效，提高综合质量水平，培育一批具有竞争力的品牌企业，促进经济社会又好又快发展，根据《中华人民共和国产品质量法》、国务院《质量振兴纲要》等规定，结合本市实际，制定本办法。
　　第二条 本办法所称政府质量奖是市政府设立的质量管理最高荣誉，授予本市具有独立法人资格，实施卓越绩效经营管理模式，在行业内处于领先地位，社会效益和经济效益显著的企业。
　　第三条 政府质量奖评审遵循高标准、严要求、优中选优、公开公正公平和不增加企业负担的原则。评审政府质量奖不收取评审费用，奖励和工作经费列入当年度市财政预算。
　　政府质量奖评审在企业自愿申请的基础上，经市主管部门（包括行业协会）或所在县区推荐，实行专家评审、社会公示、政府决策。
　　第四条 政府质量奖每两年评审一次，每次获得政府质量奖的企业不超过5家。
　　第五条 市质量工作领导小组负责政府质量奖评审管理工作，具体职责是：
　　（一）推动和引导单位建立实施卓越绩效经营管理模式，宣传、推广获奖单位的先进经验和做法；
　　（二）组织、指导、监督政府质量奖评审工作；
　　（三）组建六安市政府质量奖评审专家委员会（以下简称专家委员会）开展评审工作，组建评审专家库，制定评审专家工作守则，对评审专家履行职责情况进行监督；
　　（四）负责审定政府质量奖评价标准、评审程序细则和评审人员管理实施细则；
　　（五）负责审核专家委员会的评审结果，并向社会公示；
　　（六）提请市政府审定评审结果；
　　（七）监督获奖单位的质量管理行为。
　　市质量工作领导小组办公室负责政府质量奖评审管理的日常工作。市主管部门（行业协会）、县区质量工作领导组织分别负责本系统和本行业、本辖区申报政府质量奖的培育、发动和推荐工作，宣传、推广获奖单位的先进经验和成果，协助推荐符合条件的人员担任专家库成员。
　　第六条 每次开展政府质量奖评审前，由市质量工作领导小组采取摇号等方式从专家库中随机选择评审专家，组成专家委员会。专家委员会的职责是：
　　（一）拟订当年度政府质量奖评审标准、实施细则和工作程序等；
　　（二）组织开展卓越绩效管理评审标准培训，指导企业建立卓越绩效经营管理模式；
　　（三）具体负责政府质量奖的评审工作，并向领导小组报告评审结果。
　　专家委员会下设秘书处（与市质量工作领导小组办公室合署办公），负责政府质量奖的申请受理等日常工作。
　　第七条 专家库的建立应当满足评审工作的需要，进入专家库的成员不受地域和行政区划的限制。专家库成员应具备以下条件：
　　（一）认真贯彻执行党和国家的方针、政策，熟悉国家有关质量、经济方面的法律法规规章和其他规定；
　　（二）具有大专或大专以上文化程度，具有国家质检总局和人事部颁发的质量工程师证书或者是从事质量管理教学方面的教授、讲师；
　　（三）接受过全面质量管理相关知识的系统培训，掌握质量管理新知识和方法；
　　（四）具有5年以上质量管理（教学）、技术或专业方面的工作经历，有丰富的质量管理实践经验；
　　（五）经培训考核取得评审资格证书，掌握政府质量奖评价标准的评审方法和技巧，具有敏锐的观察力和准确、快速的反应能力，具有全面的综合分析、独立判断和沟通能力；
　　（六）具有良好的职业道德，能认真履行评审人员职责，严格遵守评审纪律，公正严明。
　　第八条 政府质量奖评审标准以GB/T 19580-2004《卓越绩效评价准则》和GB/Z19579-2004《卓越绩效评价准则实施指南》为基础并结合质量管理实践及六安实际制定。内容应当包括领导、战略、顾客与市场、资源、过程管理、测量、分析与改进、经营效果等。
　　第九条 根据政府质量奖评审标准，可分行业制定实施细则。实施细则重点在经营规模、质量管理、科技进步、节能降耗、环境保护、经营业绩、市场占有率、诚信记录和社会贡献等方面拟定标准。
　　第十条 政府质量奖评审标准和实施细则应根据质量管理理论与实践的发展，适时调整完善，体现科学发展、和谐发展、质量优先、效益优先的宗旨。
　　第十一条 政府质量奖评审标准总分为1000分，其中评审总得分600分以上（含）的方可取得获奖提名资格。
　　第十二条 申报政府质量奖应同时具备下列条件：
　　（一）在六安市行政区域内登记注册，具有独立法人资格，合法从事生产、经营、服务3年以上的企业；
　　（二）建立了有效运行的质量管理体系或其他相关行业的管理体系，在推行GB/T19580《卓越绩效评价准则》国家标准工作中取得显著成效，已通过ISO9000质量管理体系的认证，质量工作在行业中处于领先地位；
　　（三）具有优秀的经营业绩和突出的社会贡献，其经营规模、上缴税收、总资产贡献率在上年度居市内同行业前列；
　　（四）自主品牌在节能降耗、环境保护、科技含量方面成效显著；
　　（五）具有良好的质量、资信、合同等诚信信誉和社会声誉；
　　（六）从事质量管理专业岗位的人员中具备质量工程师资格的人数达到一定的比例，并保持逐年上升的趋势；
　　（七）近3年内无较大以上的安全生产、环境污染、公共卫生等事故，无因组织责任导致较大质量问题的有效投诉，没有发生违反法律法规的行为。　　
　　第十三条 具有下列情形之一的，不得申报政府质量奖：
　　（一）主要产（商）品不符合产业、质量、安全生产、环境保护政策的；
　　（二）国家、行业、地区产（商）品或服务质量检查不合格的；
　　（三）近3年内有较大的安全生产、环境污染、公共卫生等事故及质量问题的有效投诉的；
　　（四）依法应当取得相关证照而未取得的；
　　（五）有其他严重违反法律法规行为的。
　　第十四条 市质量工作领导小组于每次评审前的年初公布本年度政府质量奖的申报起止日期及评审工作日程安排，按照本办法第六条规定的方式组建专家委员会，设立若干行业评审小组。各评审小组应由3名以上单数评审专家组成，实行组长负责制。
　　第十五条 符合申报条件的企业，根据自愿的原则，填写《六安市政府质量奖申报表》；按照政府质量奖评价标准和填报要求，对本企业的质量工作业绩进行自我评价和说明。
　　《六安市政府质量奖申报表》及必要的证实性材料，经市主管部门（行业协会）或者县区质量工作领导组织签署推荐意见后，在规定的申报起止日期内报专家委员会秘书处。
　　第十六条 专家委员会秘书处对申报单位的基本条件、推荐意见和申报材料进行审查。符合申报资格条件的，予以受理并对申报材料进行审核。对不符合申报资格条件的，不予受理并说明理由。
　　第十七条 对符合受理条件的，由评审小组进行现场审核，并形成现场审核报告。
　　第十八条 专家委员会在对申报企业的《六安市政府质量奖申报表》和现场审核报告等进行详细审查、综合分析的基础上，编写评审工作报告，提出获奖单位推荐名单，并将评审结果报领导小组。
　　获奖单位推荐名单应当是总得分达到600分以上且得分居前的企业。参加评审的企业总得分均未达600分的，该年度奖项为空缺，不得提出获奖单位的推荐名单。
　　第十九条 市质量工作领导小组全体会议审核专家委员会提交的获奖单位推荐名单后，应按照本办法的规定确定拟获奖单位的名单，并通过新闻媒体向社会公示。公示期一般不得少于10天。
　　对在公示期间有异议的，由市质量工作领导小组组织进行复核，经复核异议成立的，取消被异议单位候选获奖的资格。
　　第二十条 公示期满后，对在公示期间无异议或虽有异议但异议不成立的拟获奖单位推荐名单，在市质量工作领导小组提请市政府常务会议审定后，由市长向获奖单位签署政府质量奖证书，颁发政府质量奖奖杯和5万元奖金。
　　第二十一条 获奖企业应履行向社会公开和推广先进经验和方法的义务。
　　获奖企业在宣传活动中提及政府质量奖荣誉的，必须注明获奖年度。
　　第二十二条 政府质量奖有效期为3年。3年内，获奖企业每年初应填报《六安市政府质量奖获奖单位年报表》及自我评价报告，报市质量工作领导小组办公室。获奖企业在获奖有效期内发生下列情况之一的，应在30日内以书面形式报告市质量工作领导小组办公室：
　　（一）发生较大质量、环境污染、安全生产、公共卫生等事故的；
　　（二）发生国家、行业、地区产品或服务质监检查不合格的；
　　（三）企业或组织的质量保证体系运行出现重大问题，导致社会责任明显滑坡的；
　　（四）用户对质量问题反映强烈，包括有顾客、员工、供应商、股东等相关方面的有效质量问题投诉的和产品、服务质量水平明显下降的。
　　第二十三条 市质量工作领导小组办公室对获奖单位发生本办法第二十二条所列的情况进行调查核实，并向市质量工作领导小组报告。情况属实的，由市质量工作领导小组提请市政府撤销其荣誉称号，并将撤销决定予以公告。对有意延误报告或隐瞒不报的，一经查实，给予撤销荣誉处理。
　　第二十四条 企业所提供的申报材料应当真实，严禁弄虚作假。对采取不正当方法获取政府质量奖荣誉的，由市质量工作领导小组报请市政府批准后，取消其荣誉资格，收回奖杯、证书和奖金，并予以通报批评，3年内不再受理其申请。
　　第二十五条 专家委员会成员及其秘书处工作人员（统称评审工作人员）应保守申报企业的商业和技术秘密，严格遵守政府质量奖的管理办法、评定程序细则和评审人员管理细则，做到公正廉洁。对违反规定的，视情节轻重，由市质量工作领导小组给予警告或撤销其评审工作人员资格，并依法追究责任。
　　第二十六条 接受评审的企业须对评审工作人员的工作质量及其廉洁自律情况作出评价，将所作评价反馈到市质量工作领导小组办公室。
　　第二十七条 获得政府质量奖满4年的单位，在按当年评审标准进行自我评价的基础上可重新申报。经评审再次获奖的单位不占用当年的奖项名额，不颁发奖金。
　　第二十八条 本办法自发布之日起施行。