企业内部承包 经营责任难逃
张生贵
原告系经营调料的商行，2009年与被告内部的食堂之间形成供需调料的合同，原告长期向被告供应调料，以往都是本期送货次月结算，2009年12月份被告未能结算，尾欠货款三万余元，原告起诉后，被告辩称原告未与被告形成购销关系，原告只是给被告的内部食堂送调，而内部食堂由安微人宋某承包经营，原告向法庭提交了入库单，以证明送货及收验货的事实，被告对此证据认可，但辩称该入库单上没有被告的公章及验货人签名，收货的是承包人的员工，原告称入库单抬头写的是被告的名称，系被告提供的制式单据，针对被告的辩解，原告还提供了食堂曾付款的银行入账单，付款人是被告之名，
被告对上述事实没有异议，仅以承包经营提出抗辩。
法院审理认为，被告关于承包的事实，只是被告与承包人之间的内部法律关系，不能对抗原告，证据可见，虽有承包行为，但承包人对外是以是被告的名义与原告发生法律事实，依据合同法规定，应由被告承担责任，被告与其承包人之间的法律关系，另案处理。
《全国经济审判工作座谈会纪要》（六）关于承包企业在承包期间发生的债务纠纷如何确定诉讼主体和承担责任的问题：对具备法人资格的企业在实行承包期间发生的债务，债权人起诉的，可按以下办法处理：发生诉讼时，承包人仍在承包的，以该企业为诉讼当事人承担责任，承包人可作为企业的法定代表人参加诉讼。承包人与发包人之间的纠纷按照承包合同另行处理。发生诉讼时，原承包合同已经期满或被依法解除，由企业向对方当事人承担责任，由承包人按照承包合同向企业承担责任。我国《合同法》第159条规定：买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第61条、第62条第二项的规定。第107规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。在公司承包经营模式下，承包人往往以发包公司的名义对外开展经营活动，创设债权债务关系。针对公司对外债务的承担问题，多数公司承包经营合同约定: 承包人以其自有全部财产对其承包期间的全部公司债务承担清偿责任。这是否意味着，公司的债权人只能追究承包人的债务清偿责任、而不能追究公司的债务清偿责任呢？鉴于发包公司的法人资格在承包经营期间并不消失，发包公司作为法人具备独立的民事责任能力，公司与承包人之间的合同关系属于公司内部关系、公司与债权人之间的债权债务关系属于公司外部关系，作为一般法律原则，公司仍应对自己债务负责。换言之，在对外关系中，债权人有权直接追究发包公司的民事责任，人民法院或者仲裁机构也应把公司列为被告或者被申请人，而不应把承包人列为被告。但是，在对内关系中，发包公司在承担债务清偿责任之后，有权向承包人追偿。至于发包公司能否从承包人悉数获偿，则取决于发包公司协议，为了防范自身的法律风险、强化承包经营的风险锁定功能，发包公司可在承包经营合同中要求承包人预先提供真实、合法、有效、充分的担保手段（包括但不限于风险保证金）。
所谓企业承包经营，就是指政府指定的有关部门或企业的所有者（简称“企业主管部门”）在完全享有企业产权的前提下，将企业的生产经营管理权授予企业，与企业承包经营者（本文仅指自然人）代表企业同发包方订立承包经营合同，以一定的经济利益为目的，约定双方责权利的一种企业经营管理方式。在承包经营合同中，发包方为政府指定的有关部门或企业的所有者，承包方为实行承包经营的企业，企业承包经营者就是通常所说的承包人。根据《条例》和《规定》，企业承包经营责任制的主要内容是，包生产经营任务；包税收和利润上缴；包企业提留；包产品质量，技改任务，安全生产；包固定资产流动资金的增值；实行工资总额与经济效益挂钩。企业民事主体资格的取得和法律地位。
法人企业：具备法人条件的企业取得企业法人资格。民法通则》第36条规定，法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。企业法人是法律拟制人，依法成立后，就具有独立的人格，享有独立的民事权利，独立实施其民事行为能力范围内的一切民事法律行为，并在享有独立财产基础上，对外独立承担民事责任。
非法人企业：最高人民法院关于适用《民事诉讼法》若干问题的意见第40条规定了《民事诉讼法》第49条所说的其他组织，是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，其中包括依法登记领取营业执照的法人分支机构、乡镇、街道、村办企业。可见，不具备法人条件的企业虽不能成立企业法人，但其具有相应的民事权利能力和民事行为能力，可以作为相对独立于出资人的经营单位，取得合法经营的资格 。就法人分支机构而言，与企业法人不同的是，领有营业执照的企业分支机构作为原告的可独立参加诉讼，但作为被告，以企业分支机构和企业法人为共同被告参加诉讼。
企业承包经营者的法律地位：《条例》第30条规定，企业经营者是企业的厂长（经理），企业的法定代表人，对企业全面负责。《规定》第16条也明确企业经营者是企业的厂长（经理），企业实行厂长（经理）负责制。厂长（经理）是企业的法定代表人，对企业全面负责，代表企业行使职权。由此可见，企业承包经营者在承包期间就是企业的法定代表人，与企业主管部门直接任命的厂长（经理）具有相同的法律地位。《民法通则》第43条规定，企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。企业法定代表人在代表企业对外进行的一切经营活动，其个人人格被企业人格所吸收。其在权限内所为的一切经营行为，均为企业本身行为，其行为后果应由企业承担，而不问企业是否倒闭，有无财产清偿债务，是否继续承包经营。那么，为什么因承包经营而产生的法定代表人要对倒闭的无财产清偿债务的企业对外承担民事责任呢？同样理由，承包经营者在承包期满后，也不能作为第三人参加有关于企业为被告的诉讼。
企业作为民事主体资格的物质基础：企业从事经营活动的物质基础是其享有的独立财产。企业在对外进行经济交往时，是以企业所享有的独立财产为一般担保。正如前述，承包经营责任制，只是将企业的所有权与经营权分离。企业经营者不享有独立的企业产权。企业承包经营后，企业名称、性质、生产经营场所、条件以及经营范围没有发生质的变化，变化的只是企业生产经营管理方式。企业作为民事主体资格的法律地位丝毫没有改变。因此，企业经营者以企业名义对外设立民事法律关系时，该民事法律关系中的权利由企业享有，义务由企业承担。民事主体只能是企业，而不是经营者本人。
承包经营者与发包方订立承包合同的效力认定：发包方在与承包经营者代表企业订立承包合同时，无一例外都约定企业实行自主经营，自负盈亏，承包期间的一切债务与发包方无关，有的合同甚至明确约定债务由经营者个人负担。持经营者为诉讼当事人承担民事责任的观点，就是依据承包合同中有关债务条款的约定。根据合同相对性原理，这种约定只能约束合同当事人。发包方、企业及经营者一切责权利纠纷均在承包合同框架内处理，但对与业发生法律关系的第三人则没有任何拘束力，企业不能以此对抗承包合同关系之外的第三人。严格意义上讲，承包合同当事人只有两个，一方为发包方，一方为承包方，即企业。企业是合同中“自主经营、自负盈亏”的主体，自然也是民事责任主体。而企业经营者作为企业法定代表人，对企业的经营活动不享有民事主体资格，因此企业的任何民事责任不应由经营者承担。很难想像，一个企业在承包期满后要求其法定代表人承担任期内企业对外民事责任。
关于企业内部承包的问题：所谓企业内部承包，就是指企业将生产、经营指标，层层分解到企业内部各生产经营单位，与单位负责人订立承包合同，约定双方责权利的一种企业内部经济责任制。《条例》第41条和《规定》第38条作了相似的规定，承包经营企业应当建立健全内部经济责任制，加强内部经营管理，搞好内部承包。可以说，企业内部承包经营，是企业调动职工积极性，加强内部经营管理的一种方式，是一种针对性更强的生产经营责任制。但企业内部承包合同不可能改变各生产经营单位的属性，不可能改变企业民事主体的法律地位。一方面，企业各生产经营单位的负责人作为企业工作人员，在承包期间的经营活动属于执行企业职务行为，由此产生的民事责任由其所属的企业承担。另一方面，由于企业内部各生产经营单位为企业分支机构，无营业执照，不具有诉讼主体资格，有关其诉讼，应由企业法人参加。
总之，无论是企业承包，还是企业内部承包，被承包的企业民事主体资格没有丧失，民事法律地位没有动摇，在民事交往中始终以一个完整的独立的主体活跃在市场经济这个舞台上。不排除在企业承包经营者中，有恶意经营、严重损害国家、集体和企业利益，谋取个人非法利益的人。经营者在承包期间的恶意行为，给国家、集体和企业造成重大损失的，可追究其经济责任、行政责任，直至刑事责任。对全民所有制和劳动群众集体所有制企业来说，进一步转变企业经营机制，实现企业资产重组和结构调整，避免承包经营责任制的弊端，最好的办法就是对企业实行股份制、公司化，建立现代企业制度，这正是目前企业改革的主流和方向。
吉林省气象灾害防御条例
吉林省人大常委会
吉林省气象灾害防御条例
(2013年9月27日吉林省第十二届人民代表大会常务委员会第四次会议通过）
第一章 总 则
第一条 为了加强气象灾害防御，避免、减轻气象灾害造成的损失，保障人民生命财产安全，根据《中华人民共和国气象法》、《气象灾害防御条例》以及其他有关法律、法规，结合本省实际，制定本条例。
第二条 在本省行政区域内从事气象灾害防御活动，应当遵守本条例。
第三条 本条例所称气象灾害，是指暴雨、暴雪、大风、雷电、冰雹、雾（霾）、高温、干旱、沙尘（扬沙、浮尘、沙尘暴）、寒潮、严寒、霜冻、低温冷害和台风等所造成的灾害。
第四条 气象灾害防御工作实行政府主导、部门联动、分类指导、社会参与的工作机制。
第五条 县级以上人民政府应当加强对气象灾害防御工作的组织、领导和协调，将气象灾害防御工作纳入国民经济和社会发展规划，所需经费列入本级财政预算，并根据经济社会发展和气象灾害防御工作的需要逐步加大投入。
第六条 县级以上气象主管机构负责本行政区域内气象灾害的监测、预报、预警、风险评估、气候可行性论证、雷电防护及人工影响天气作业等气象灾害防御工作。
县级以上人民政府有关部门应当按照职责分工，共同开展本行政区域内的气象灾害防御工作。
第七条 各级人民政府、有关部门应当采取多种形式，宣传防御气象灾害的法律、法规，普及预防气象灾害和减少灾害损失的知识，组织开展应急演练，提高公众的防灾减灾意识和能力。
公民、法人和其他组织有义务参与气象灾害防御工作，在气象灾害发生后开展自救互救。
第二章 预防
第八条 县级以上人民政府应当组织气象等有关部门，对本行政区域内气象灾害的种类、次数、强度和造成的损失等情况开展普查，建立气象灾害数据库，按照气象灾害的种类进行气象灾害风险评估，并根据气象灾害分布情况和气象灾害风险评估结果，划定气象灾害风险区域，设立警示标志并予以公告。
第九条 气象灾害风险评估应当包括以下内容：
（一）气象灾害历史与现状的分析；
（二）气象灾害风险以及危险程度的评估；
（三）预防或者减轻气象灾害影响的对策与措施；
（四）气象灾害风险评估结论。
第十条 县级以上人民政府应当组织有关部门，根据上一级人民政府的气象灾害防御规划，结合本地气象灾害特点和风险评估结果，编制本行政区域的气象灾害防御规划，并根据气象灾害变化情况及时修订。
气象灾害防御规划主要包括以下内容：
（一）气象灾害防御的指导思想、原则、目标和任务；
（二）气象灾害现状及发展趋势的预测、预估和评估；
（三）气象灾害易发区域和重点防御区域；
（四）气象灾害防御标准；
（五）气象灾害防御项目、措施和实施方案；
（六）气象灾害防御设施的建设和管理；
（七）法律、法规规定的其他内容。
第十一条 县级以上气象主管机构应当会同同级人民政府有关部门，根据气象灾害防御规划和实际需要，制定气象灾害应急预案，报同级人民政府批准后发布实施，并报上级气象主管机构备案。
气象灾害应急预案主要包括以下内容：
（一）气象灾害应急组织指挥体系及其职责；
（二）气象灾害预防与预警机制；
（三）气象灾害应急预案启动和响应程序；
（四）气象灾害应急处置和保障措施；
（五）灾后恢复、重建措施等。
第十二条 县级以上人民政府有关部门在国家重大建设工程、重大区域性经济开发项目和大型太阳能、风能等气候资源开发利用项目以及城乡规划编制中，应当进行气候可行性论证，统筹考虑气候可行性和气象灾害的风险性，避免、减轻气象灾害的影响。
第十三条 县级以上气象主管机构在上级气象主管机构和本级人民政府的领导下，组织管理本行政区域内的气候可行性论证工作。
气候可行性论证办法由省人民政府另行制定。
第十四条 县级以上人民政府应当加强气象灾害防御基础设施的建设，将该设施的建设纳入城乡建设总体规划。
第十五条 县级以上人民政府应当组织有关部门按照气象灾害防御规划，建设和完善气象灾害综合监测、预报预警、信息发布等防御设施。
第十六条 新建、改建、扩建建设项目，应当避免影响气象灾害防御设施的使用。确实无法避免的，建设单位应当与该设施管理机构协商一致，采取迁移重建或者其他必要的措施，保证设施正常使用。
第十七条 任何单位和个人不得侵占、破坏或者擅自移动气象灾害防御设施。
第十八条 省气象主管机构应当根据本省气象灾害的特点和分布情况，统筹全省气象技术装备的配置，保障技术装备的供给。
县级以上气象主管机构应当建立气象信息传输系统，保证专用信道和网络的畅通。
第十九条 各级人民政府以及有关部门和单位应当根据当地气象主管机构所属气象台提供的暴雨、暴雪、严寒、大风等气象灾害预警信息，及时组织开展各种排水设施、电力、通信线路检查，加强对地质灾害易发区、洪涝易发区等的巡查；及时组织开展冰雪清除、交通疏导等工作，保证水、电、气、暖和交通道路、通信线路的安全畅通；及时组织开展江河、湖泊、水库、港口、工地、建（构）筑物防灾避险的监督检查。
教育主管部门应当根据气象灾害预警信息及时调整幼儿园、中小学校的教学安排。
第二十条 县级以上气象主管机构应当根据农业抗旱、森林草原防火等需要，经本级人民政府批准，适时开展人工增雨（雪）作业，减轻灾害造成的损失。
第二十一条 各级人民政府以及有关部门和单位应当根据冰雹预警信息，组织做好应急准备工作，适时开展人工防雹作业。
第二十二条 各级人民政府以及有关部门应当组织有关单位和个人，采取覆盖、深灌水、喷撒抗低温制剂等措施，做好农作物预防霜冻、低温冷害的工作。
第二十三条 县级以上人民政府应当根据气象灾害防御工作的需要，配备必要的人员和人工影响天气设备、设施，建立统一协调的指挥和作业体系。
第二十四条 县级以上气象主管机构应当加强对雷电灾害防御工作的组织管理，会同有关部门指导对可能遭受雷击的建（构）筑物和其他设施安装的雷电防护装置的检测工作。
第二十五条 各类建（构）筑物、场所和设施应当按照国家规定安装雷电防护装置，雷电防护装置要符合国家有关标准，并与建设项目同时设计、同时施工、同时投入使用。
新建、改建、扩建建（构）筑物雷电防护装置的设计审查、竣工验收，雷电易发区内的矿区、旅游景点或者投入使用的建（构）筑物、设施需要单独安装雷电防护装置的，应当按照国家有关规定执行。
第二十六条 从事雷电防护装置设计、施工、检测的单位，应当依法取得国家规定的资质，并在核准的资质范围内从事建设工程雷电防护装置的设计、施工、检测。
第二十七条 县级以上人民政府应当组织有关部门，加强人员密集场所、易燃易爆场所、雷电易发区和其他雷电灾害重点防御区域的公共防雷设施建设。
第三章 监测、预报和预警
第二十八条 县级以上人民政府应当根据气象灾害防御工作的需要，建设应急移动气象灾害监测设施，建立健全气象灾害监测队伍和气象灾害监测信息共用平台。
第二十九条 县级以上气象主管机构和县级以上人民政府有关部门，应当在城市社区和农村，组织建立气象信息员队伍和气象灾害调查收集网络，及时收集发生气象灾害的时间、地点、受灾对象、损失情况等信息，上报本级人民政府。
第三十条 气象主管机构所属的气象台按照各自的职责向社会统一发布气象灾害预警信息，并及时向有关灾害防御、救助部门通报。其他组织和个人，不得向社会发布气象灾害预警信息。
第三十一条 县级以上人民政府及其有关部门，应当在学校、医院、机场、港口、车站、旅游景点以及其他人员密集场所，设置或者利用现有的电子显示屏以及其他能够接收和传播气象灾害预警信息的手段，及时接收和传播气象灾害预警信息。
第三十二条 乡（镇）人民政府应当在乡（镇）、村委会、中小学校设置气象灾害预警信息接收终端，指定专人负责气象灾害预警信息接收传递工作。村委会、中小学校收到预警信息后，应当通过有线广播、高音喇叭等方式及时传递气象灾害预警信息。
第三十三条 广播、电视、报纸、电信等媒体应当及时向社会播发或者刊登当地气象主管机构所属气象台提供的适时气象灾害预警信息，并根据当地气象台的要求及时增播、插播或者刊登。
第四章 应急处置
第三十四条 各级气象主管机构所属的气象台应当及时向本级人民政府和有关部门报告气象灾害预警信息。
县级以上人民政府应当根据气象主管机构所属气象台提供的气象灾害预测和预报、预警信息以及气象灾害的严重性、紧急程度和灾情变化情况，及时做出启动相应级别应急预案的决定，向社会公布，并报告上一级人民政府。
第三十五条 县级以上人民政府启动气象灾害应急预案后，有关部门、单位应当按照相关的预案和规定的职责分工，做好气象灾害发生和受影响区域的各项应急处置工作。
气象灾害危险区域内的单位和个人，应当服从当地人民政府的指挥和安排，不得妨碍气象灾害救助活动。
第三十六条 气象灾害发生时，当地人民政府应当根据需要，采取下列应急处置措施：
（一）组织营救和救治受灾人员，疏散、安置受到威胁的人员；
（二）标明危险区域、划定警戒区域，安排交通管制；
（三）抢修被破坏的交通、通信、供水、排水、供电、供气、供热等公共设施；
（四）向受到危害的人员提供避难场所和生活必需品，实施医疗救护和卫生防疫等保障措施；
（五）启用本级人民政府的财政预备资金和应急救援物资储备，调用救灾设备、设施、工具；
（六）组织公民参加应急救援活动；
（七）保障食品、饮水、燃料等基本生活必需品的供应；
（八）采取措施防止次生、衍生灾害的发生；
（九）其他有关的应急处置措施。
第三十七条 县级以上人民政府应当及时、准确地向社会发布与公众有关的气象灾情和应急处置信息。其他组织和个人不得发布气象灾情和应急处置信息，不得编造、传播虚假信息。
广播、电视、报纸、电信等媒体应当及时、准确地向社会传播气象灾害的发生、发展和应急处置情况。
第三十八条 县级以上人民政府及其有关部门应当根据气象主管机构提供的灾害性天气发生、发展趋势信息以及灾情发展情况，按照有关规定适时调整气象灾害级别或者作出解除气象灾害应急措施的决定。
第五章 法律责任
第三十九条 有关单位未按照本条例规定进行气候可行性论证和制定、实施气象灾害应急预案的，由县级以上气象主管机构责令限期改正；逾期未改正的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，由本单位、上级机关或者主管部门按照有关规定处理。
第四十条 违反本条例规定，有下列行为之一的，由县级以上气象主管机构责令改正，给予警告，可以处一万元以上三万元以下罚款；给他人造成损失的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
(一)应当安装防雷装置而拒不安装的；
(二)安装、使用不符合国家标准的防雷装置或者产品的。
第四十一条 违反本条例规定，有下列行为之一的，由县级以上气象主管机构或者其他有关部门，按照职责权限责令停止违法行为，处五万元以上十万元以下罚款；有违法所得的，没收违法所得；给他人造成损失的，依法承担赔偿责任：
（一）在雷电防护装置检测中弄虚作假的；
（二）无资质或者超越资质许可等级范围，进行雷电防护装置设计、施工、检测的。
第四十二条 违反本条例规定，有下列行为之一的，由县级以上气象主管机构责令改正，给予警告，可以处五万元以下的罚款；构成违反治安管理行为的，由公安机关依法给予处罚：
（一）擅自向社会发布气象灾害预警信息的；
（二）广播、电视、报纸、电信等媒体未按照要求播发、刊登气象灾害预警信息的；
（三）传播虚假的或者通过非法渠道获取的灾害性天气信息和气象灾害灾情的。
第四十三条 违反本条例规定，有下列行为之一的，由县级以上地方人民政府或者有关部门责令改正；构成违反治安管理行为的，由公安机关依法给予处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任： （一）未按照规定采取气象灾害预防措施的； （二）不服从所在地人民政府及其有关部门发布的气象灾害应急处置决定、命令，或者不配合实施其依法采取的气象灾害应急措施的。
第四十四条 违反本条例规定，各级人民政府、气象主管机构和其他有关部门及其工作人员有下列行为之一的，由其上级机关或者主管部门按照有关规定处理；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）隐瞒、谎报气象灾害信息和灾情，造成后果的；
（二）隐瞒、谎报或者由于玩忽职守导致重大漏报、错报气象灾害预警信息的。
第六章 附 则
第四十五条 本条例自2013年11月1日起施行。