我国信用权立法诸问题研究
----------兼谈律师信用权立法保护

山东德衡律师事务所 王 中

内容摘要：信用权具有财产权和人格权双重属性，这应是立法基点.通过考察我国与外国的信用权立法现状,本文从三个方面立法提出自己观点：民事立法方面,建议不要在《中国民法典*人格权编》中规定，又四种设计方案可供选择；行政立法方面,通过比较可以得出当前信用权立法重点,不是完善民法典信用权规定而应是借信用的行政立法大潮来完善信用权立法；信用权刑事立法可以借鉴著作权刑事立法。本文对信用权立法中的难题解决提出了自己的意见。最后,从实践角度谈谈律师信用权立法保护。
关键词：信用权、双重属性、中国民法典、行政立法

目录
一、我国信用权立法研究现状
二、信用权民事立法研究
（一）不宜在《中国民法典*人格权编》规定的理由
（二）对信用权在《中国民法典》立法设计的建议
（三）信用权外国立法与认定侵权的难题
三、信用权行政立法研究
(一)当前信用权行政立法特点
(二)为什么信用权立法要把行政信用立法当作当前重点
（三）信用行政立法中对信用权的立法保护建议
四、信用权刑事立法研究初探
五、律师信用权的立法保护

一、我国信用权立法研究现状
我国对信用权的立法,很明显是沿两条轨道进行的：一条是呼吁保护信用权的立法，以《中国民法典*人格权发编*信用权（草案）》为标志；另一条是通过信用立法保护信用权，这是社会主流，以政协委员提案和中国法学会商法年会将2002年中心议题定为信用为突出标志。因此，当今情况下,单独片面研究信用权的立法，而不考虑信用的立法，就会失之偏颇，反之亦然。这应当是信用、信用权立法的出发点，也是本文立法研究的立脚点。
我国信用权立法研究，主要代表人物目前是杨立新、吴汉东两位教授。早期以杨立新的《论信用权及其民法保护》为代表，近期以吴汉东的《论信用权》为代表。另外还有苏号朋的《信用权研究》和张新宝的《网上商业诽谤第一案：恒升诉王洪等侵权案评析》。当然也有在强调信用立法战线中，提醒注意保护信用权的江平教授等学者，但内容不具体。他们关于信用权研究的主要观点之间的分歧是比较明显的：在是否必要对信用权立法存在对立观点；即使主张立法保护的内部也存在较大分歧。杨立新教授在《（草案建议稿）起草说明》提到：“对信用权是否要规定，有两种对立的意见。一种意见认为，信用权是已经死亡的权利，不必加以规定，并举出《德国民法典》关于信用权的规定，在日后并没有很好发挥作用的实例加以说明。另一种意见认为，信用权是有必要加以规定的，因为这是关于民事主体的经济能力评价的权利，在市场经济中具有更为重要的作用，并举出我国台湾最近修订民法债编补充规定信用权的实例加以说明。草案最终也没有规定信用权。”在提供《中国民法典（草案）》学者稿中，王利明、杨立新负责的建议稿和梁慧星负责的建议稿都没有信用权的规定。但人大法工委建议稿和全国人大常委会审议草案“人格权编”中有信用权的规定。目前主张立法保护信用权成为主流观点。杨立新教授、吴汉东教授都主张对信用权实行立法直接保护，但内部分歧却比较大，前者主张信用权属于人格权按照人格权法保护,并已经纳入《中国民法典（草案）》；后者和张新宝则主张信用权属于财产权应按照财产法保护。
而另一条立法战线——随着全国信用立法呼吁声音逐渐加大,目前涉及的信用权法律条款也引起重视。信用立法人士抱怨信用权的民事立法缓慢进展阻碍了整个信用行政立法进程。原因主要在于大家对信用权的基本问题还存在较大分歧。
期望本文有助于弥合这种分歧。本文分别从民事、行政、刑事立法四个方面展开，并以律师信用权立法保护为应用范本。
二、信用权民事立法研究
（一）不宜在《中国民法典*人格权编》规定的基本理由
将信用权全部纳入人格权，这合适吗？我认为，信用权更具有财产权属性，原因有三：
1、从实践中看：以美国为例，信用是美国个人“第二身份证”，没有信用，律师服务都要关门。获诺贝尔奖的纳什教授因为精神病侵袭信用崩溃，听到获奖消息的第一个反应说，“我希望诺贝尔奖可以提高我的信用度，因为我实在是很需要一张信用卡。”该事例鲜明了信用权的财产权属性。有调查表明，发达国家信用交易占90%，而我国仅占20%。从反面角度看，只需要列举几个数字就可以说明：全国人大常委副委员长蒋正华在某论坛指出，我国每年因信用缺失5855亿元，约占财政的收入37%，中国企业存在五大信用危机：假、赖、骗、诈、欺。其中造假低劣损失2000亿元，银行胜诉案件执行率只有15%，银行由于讨债直接损失每年约1800亿元，很多企业被迫采取现款交易导致增加财务费用每年有200亿元左右。这正反两个方面数字还不足以证明信用权利在市场经济的经济属性吗？
2、从法律性质上看，即使主张人格权的杨立新教授也认为， “信用权具有明显的财产性”，“信用利益在具体经济活动中，能够转化为财产利益”①。吴汉东教授主张：“信用不是一种人格利益，而应归类于无形财产的范畴。”②按《德国民法典》第824条信用权侵权认定的规定，信用与“他人的生计或前途”联系在一起，这也可以说明信用权的经济依赖的财产权属性。
3、从立法目的看，承认信用权的财产权性质，就能够适用财产权全部赔偿的原则，更能够充分保障权利人的利益。
另一方面，我认为，吴汉东教授否认信用权的人格权属性是不妥当的。实际上在吴汉东教授对信用与信用权定义——“笔者认为，法律上的信用是指民事主体所具有的偿付债务的能力而在社会上获得的相应的信赖和评价”中，他也承认人格“信赖”和“评价”的基本属性，而且说“是一种从一般人格权中分离出来的新型民事权利。”因此，否定信用权的人格属性也是偏颇的。
综上，我既不同意杨立新教授的“人格权说”观点，也不同意吴汉东教授的“财产权说”观点。我认为，信用权具备人格权、财产权的双重属性。信用权就象知识产权一样，是一种混合权利，更在于它给权利人和我们的社会带来的经济利益和社会价值（趋向）。这一点是本文从民事、行政、刑事研究问题的基石。
（二）对信用权在《中国民法典》立法设计建议
基于上文对于信用权的人格权与财产权的双重属性分析，若把信用权单纯列入人格权就会有失偏颇。所以将它要么转移到合适位置，要么删除以免误解。
第一方案，移植到“侵权责任”章中，作为侵权的一种方式，不必直接列明是人格权还是财产权或同具两种属性。这是最省事的选择。
第二个方案，移植到“第一编 民事权利”中，列在人身权条款后面知识产权条款前面，也能避免信用权的法律属性争议。但该编因为属于原则性规定，信用权具体条文就要删除一部分。
第三个方案，要对民法典权利体系动大手术。在财产权法（物权法/合同法）和人身权法（人格权法/婚姻家庭继承法）后面，设立兼具财产权人身权的“混合型权利”法——其他民事权利法：知识产权、信用权、股份权、物业业主权等新型民事混合权利。图示如下：
财产权（物权---合同债权-----侵权债权）
人身权（人格权---身份权）
混合权利（知识产权、信用权、股权、社员权等）
这也解决了“知识产权法”在民法典体系的位置争议，还解决了股权、物业业主社员权等21世纪民法典新民事权利在民法典上的法律依据问题。同时，在该编最后一条规定：“本法典或者其他法律没有明文规定的民事权利，适用本法典总则的规定，并可以参照本法典分则或者其他法律最相类似的规定。”我认为这是个理想选择。
第四个方案，也可以暂不在《中国民法典》中明文规定。因为信用权不是没有法律规定就不承认的民事权利，只是“不是最佳的直接保护方式”；另外，可以留给单行行政法规、司法解释来保护。这是个无奈的选择。
（三）外国立法比较与认定侵权的难题
1、大陆法系：在形式上，法典性有《德国民法典》第824条、台湾的《中华民国民法典》第432条、《奥地利民法典》第1330条II、《希腊民法典》第920条和《葡萄牙民法典》第484条；专门立法有西班牙通过《个人名誉保护法》保护信用权；没有规定通过一般条款保护的有比利时和法国；没有规定但通过法院判决承认的有意大利。可见不论是《法国民法典》、《日本民法典》、《瑞士民法典》、《意大利民法典》、《越南民法典》，还是被认为是体现了法国人改进民法典愿望的蓝本的《埃塞俄比亚民法典》并没有信用权规定。
2、英美法系：英美法主要是通过商誉（good will）、对商品或者财产进行诽谤三种保护方式，对商品和财产的诽谤，通常要求加害人恶意为要件。③
3、对信用权侵权难题的处理建议
（1）信用权的界定——啥是信用权？
例如，据报纸报道，某公司老总在大酒店招待重要客户结账时，被告知该信用卡上了“黑名单”，老总认为当着客户的面，丢了面子，事后查明属于错误登记上了黑名单。这里的问题是侵害的是名誉权吗？应当是信用权。信用权是一项民事权利，信用不是信用权，信用权也不是诚实信用。信用权不是用益物权，要把信用权与商业秘密权、名誉权、隐私权等区别开来。立法和司法中，首先要界定信用权范围。而具体界定是个难题，依赖于具体规则和情形——这需要制定具体的关于信用规范的行政立法。
河南省新乡市人民政府办公室


新乡市人民政府办公室关于印发《新乡市政府网站管理办法》的通知


新乡市人民政府网站

各县（市）、区人民政府，市人民政府各部门及直属事业单位：
　　为规范和加强我市电子政务门户网站及政府网站建设工作，市政府办公室制定了《新乡市政府网站管理办法》，并已经市政府同意，现印发给你们，请按照办法要求，加强对本单位网站的管理。
　　各单位于7月15日前，将网站登记备案表及建设维护计划报市政府信息中心审核登记。（地址：人民东路甲1号行政办公大楼17层1718房间，电话：3696062 2328820）市政府办将根据各单位网站的建设、维护和管理情况进行年度考核、通报。

二OO五年六月八日

新乡市政府网站管理办法

　　第一章　　总　　则

　　第一条 为规范和加强政府网站的管理，保证其安全、有效、可靠运行，根据《保守国家秘密法》、《计算机信息网络国际联网管理暂行规定》、《互联网信息服务管理办法》、《河南省计算机信息系统安全保护暂行办法》等有关法律、法规和规章，结合本市实际，制定本办法。
　　第二条　 本办法所称政府网站是指由市、县（市）区政府、市政府各部门及直属事业单位（以下简称各单位）建立的通过国际互联网面向社会公众的网站。
　　第三条　各单位应积极主动实施政府上网工程，建立并完善政府网站，通过信息发布、政策查询、在线服务、网上办公等形式，宣传党和政府的方针、政策，及时准确地发布有关规定和政策措施，为社会各界提供公开、透明、高效的政务和公益性信息服务。
　　第四条　政府网站建设应当坚持“统筹规划，统一标准，资源共享，安全保密”的原则。
　　第五条　政府网站建设应当坚持以需求为导向、以应用促发展的原则，从实际出发，突出重点，体现特色，规范运作。
　　第六条　政府网站应当与政府形象相一致，发布机关应对其发布信息的真实性、完整性、可靠性、准确性、安全性负责。
　　第七条　政府网站建设应当遵守国家法律、法规、规章和相关政策。

　　第二章　组织管理

　　第八条　本市政府网站由新乡市电子政务外网门户网站和各单位的子网站组成。市政府门户网站是我市各级政府面向公众和企业发布政府信息、实行政务公开、受理行政审批，提供“一站式”服务的核心和枢纽，是全市统一的社会服务与监督窗口。
　　第九条　市政府办公室是市政府门户网站及本市政府网站的主管部门。各县（市）区政府和市政府各部门、直属事业单位要切实负起各自政府网站及所属部门网站建设和管理责任。市政府信息中心作为政府网站的管理机构，具体承担市政府网站的建设、运行、维护和日常管理任务，并负责为各单位提供政府网站的网络环境和技术支持。
　　各单位网站由其行政首长负总责，并确定一名主管领导分工负责；其具体工作应明确专门机构、专门人员负责日常管理（包括本单位上网内容的收集、整理、审查、更新和网站日常维护工作），并在市政府信息中心登记备案。登记内容变更时应当及时通知市政府信息中心。
　　政府网站的建设、运行、维护和日常管理应有技术和资金保障。
　　第十条　从事政府网站运行、维护、管理的工作人员应具有较高的政治素质、政府工作意识、一定的专业技术素质，并取得相应资质证书。

　　第三章　　网站内容和形式

　　第十一条　各单位网站应当在内容和形式上与市政府门户网站协调一致。各单位网站栏目的设立和上网的内容由本单位确定，市政府办公室对各栏目的内容及信息的更新情况进行跟踪监督，提出改进意见和完善措施。
　　第十二条　政府网站向社会发布相关政务信息遵循“合法、真实、便民、及时、无偿”的原则。
　　第十三条　政府网站内容以政务公开、网上办公、便民服务为主，除法定保密事项外，网站应公开下列政务信息：
　　（一）本单位机构设置、法定职责、主要负责人、办公地点和联系方式（包括对外的电子信箱）；
　　（二）本单位负责贯彻实施的法律、法规、规章和规范性文件；
　　（三）本单位职责范围内行政许可项目和行政服务项目（包括进入和未进入行政服务中心的）、办理程序、办理条件、办理时限、办理地点、法律或政策依据及承办科室（机构）；
　　（四）本单位管理事项中的行政事业性收费项目和经营服务性收费项目、收费标准、收费依据及承办科室（机构）；
　　（五）本单位按规定应向社会发布的公告、通知等；
　　（六）有关工作纪律、服务承诺，以及违诺违纪的投诉途径、处理办法等；
　　（七）服务对象依法享有的权利、义务；
　　（八）各部门和直属事业网站应公开与本市经济发展、基层单位、企业、公众有密切关系的重大事项和政策规定；
　　（九）各县（市）区政府网站应宣传介绍本地社会、经济发展状况和促进本地社会、经济发展的举措；
　　（十）其他应予公开的事项。
　　各单位应积极创造条件，逐步实现面向公众和企业的网上受理、网上审批系统。
　　第十四条　实行政务信息报送及统一发布制度。各单位需向社会发布的通知、规定、公告及重大活动、重要会议等，除在电视、报纸、广播等媒体发布外，同时应在其政府网站予以发布。其内容经本部门主管领导审核、签字后报送市政府信息中心，在政府门户网站同时发布。
　　第十五条　政府网站应开设咨询窗口或公众电子信箱，通过网站为社会公众提供职责范围内的咨询服务，并安排专人及时答复咨询请求；按照“分级管理，归口办理”和“谁主管，谁负责”的原则，由市政府门户网站转去的公众电子邮件，各有关单位应在5个工作日内予以回复。
　　第十六条　政府网站应建立网站信息更新维护责任制，做好信息资源组织和更新维护工作，并做好记录，确保网站的信息全面、准确、及时、实用。
　　第十七条　政府网站应建立信息上网审批制度，上网信息应有单位行政负责人或分管领导审批签字。
　　第十八条　政府网站应加快推进网上办公服务，具备网上办理条件的应将行政管理事项实行网上办理，在网站上提供管理事项表单和范本的下载，并将办理结果及时告知申请人，需要公示的还应当在网站及时公布结果并提供查询服务。
　　第十九条　政府网站的数据资源适宜公众查询的，应当在其网站上开发相应的数据库，提供查询和检索服务。
　　第二十条　政府网站不得与不良网站、非法网站建立链接，也不得从事与政府网站不符的活动。发布、转载其他媒体新闻应遵守国家、省和本市的有关规定。
　　第二十一条　任何单位和个人不得利用政府网站散布含有危害国家安全和社会稳定的信息，不得泄露国家秘密，不得宣扬暴力、色情等内容。

　　第四章　　网站域名规范和运行维护

　　第二十二条　政府网站的域名管理应遵循以下规范：
　　（一）市政府门户网站的主域名为www.xx.gov.cn,中文域名为新乡市人民政府公众信息网；
　　（二）政府各部门网站的域名为www.XXX.xx.gov.cn,其中XXX为各单位英文名称或者汉语拼音名称字头的组合；
　　（三）各县（市）、区政府网站的域名为www.XXX.xx.gov.cn,其中XXX为各县（市）、区英文名称或者汉语拼音名称字头的组合；
　　（四）各单位也可根据《中国互联网络域名注册暂行管理办法》的相关规定，申请独立的域名。
　　第二十三条　政府网站的运行维护应当遵守下列规定：
　　（一）在市政府门户网站采用虚拟主机或主机托管方式的单位，网站安全及网络管理由市政府信息中心负责，信息维护由本单位负责；
　　（二）采用其它方式建立网站的单位，网站安全及网络管理由本单位负责；
　　（三）政府网站应保证全天开通，方便公众访问。

　　第五章　　网站安全管理

　　第二十四条　政府网站的建设和运行应严格遵守国家和省、市有关互联网信息安全保密要求，建立健全系统安全保密管理组织和各项管理制度。
　　第二十五条　各单位应根据国家、省有关保密的法律、法规和规章规定，制定上网信息发布审核制度，规范上网信息发布工作，严禁涉密信息上网。
　　第二十六条　各单位应根据《互联网信息服务管理办法》和《互联网电子公告服务管理规定》的有关规定，加强网上互动内容的监督，确保信息安全。
　　第二十七条　载有涉密信息的计算机不得接入互联网，与互联网相联的计算机应与内部局域网实施物理隔离。

　　第六章　　奖惩办法

　　第二十八条　市政府将根据各单位网站的建立、维护、管理和上报门户网站信息质量、数量等实行年度评比制度，对在年度评比中优胜的单位和个人给予通报表彰。
　　第二十九条　有下列情况之一的，市政府将给予通报批评；情节严重的，对责任人给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
　　（一）未明确网站工作主管领导和网站负责人的；
　　（二）未向市政府信息中心登记备案的；
　　（三）上网内容出现较多错误或内容虚假的；
　　（四）不按规定公开政务信息和更新上网信息，经指出在规定期限内仍不改进的；
　　（五）未按规定要求回复公众电子邮件的；
　　（六）将应予保密的信息在网上公开，造成失密泄密的；
　　（七）有其他违反规定行为的。

　　第七章　　附　　则

　　第三十条　本办法由市政府办公室负责解释。
　　第三十一条　本办法自印发之日起施行。